Performans Feshinde Savunma Alındığını İşveren İspatlayamazsa Fesih Usulen GeçersizdirYargıtay 22. Hukuk Dairesi - 2017/944 E. , 2017/1317 K. , 06.02.2017
MAHKEMESİ :İş Mahkemesi
Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, temyizen incelenmesi davalılar vekilleri tarafından istenilmekle, temyiz talebinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Y A R G I T A Y K A R A R I
Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan kanuni ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle iş sözleşmesine performans düşüklüğü gerekçe gösterilerek son verilmesi ve 4857 sayılı İş Kanunu'nun 19. maddesinin 2. fıkrasında göre aynı Kanun'un 25/II. maddesinde açıklanan sebepler dışında davranış ve verime dayalı yapılan fesihlerde işçinin savunmasının alınmasının feshin biçimsel ön koşulu olarak düzenlenmesi karşısında davalı işverence işçiden fesih öncesi savunmasının istendiği ispatlanamadığından fesih zaten usulen geçerli olmayıp davalının tanık dinletmesinin sonuca etkili olmayacağının anlaşılmasına göre davalıların yerinde bulunmayan tüm temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, 06.02.2017 gününde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.
Yakın PerspektifKararın Hukuki Sonuçları
#Savunma alınmadığı ileri sürülen performans feshinde ispat yükü kimdedir?
İşverendedir; m.19/2 uyarınca m.25/II hâlleri dışında davranışa veya verime dayalı fesihlerde savunma alınması feshin biçimsel ön koşulu olduğundan, savunmanın fesihten önce istendiğini işveren ispatlayamazsa fesih usulen geçersiz olur. Yargıtay 22. HD, 2017/944 E., 2017/1317 K. sayılı kararında (06.02.2017), performans düşüklüğüne dayanan fesihte bu koşulun ispatlanamaması nedeniyle işe iade hükmünü kesin olarak onamıştır.
#Fesih usulden geçersizse işveren tanık dinleterek feshi kurtarabilir mi?
Kurtaramaz; savunma alınmadan yapılan davranış veya verim feshi biçimsel koşul yönünden zaten geçersiz olduğundan, fesih sebebinin doğruluğuna ilişkin tanık dinletilmesi sonuca etkili değildir. 2017/944 E. sayılı kararda Yargıtay, davalının tanık dinletme talebinin bu nedenle sonuca etkisiz olduğunu belirterek hükmü onamıştır.